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成都代位執(zhí)行的適用條件

來源:成都收賬公司 添加時間:2018-12-06 瀏覽次數(shù):16291 次
代位執(zhí)行是有別于一般執(zhí)行的一項特殊執(zhí)行制度。作為一種特殊的執(zhí)行制度,代位執(zhí)行在適用上除要符合執(zhí)行的一般條件外,還必須符合其特殊條件。以《適用意見》和《執(zhí)行規(guī)定》關于代位執(zhí)行的規(guī)定為基礎,結合債權人代位權和強制執(zhí)行的一般理論,代位執(zhí)行應具有以下特殊適用條件: (一)必須是已經(jīng)進入一般執(zhí)行程序????申請執(zhí)行人行使代位執(zhí)行,不得徑行向第三人請求,也不得憑執(zhí)行根據(jù)直接向人民法院提出。代位執(zhí)行程序的啟動,必須依賴于一般執(zhí)行程序,以一般執(zhí)行程序作為代位執(zhí)行程序的前提條件 。因為代位執(zhí)行適用于被執(zhí)行人財產(chǎn)不足以清償債務的情形,而只有開始一般執(zhí)行程序后,才能知道被執(zhí)行人的財產(chǎn)是否不足以清償債務。但并非一般執(zhí)行程序開始之后必然會引起代位執(zhí)行程序的開始。 (二)必須是被執(zhí)行人不能清償債務  對被執(zhí)行人對第三人享有的到期債權的執(zhí)行,必須以被執(zhí)行人不能清償債務為前提。不能清償債務包括兩種情況,一種是被執(zhí)行人現(xiàn)有直接管領的財產(chǎn)不足以清償債務,對楊下部分不能履行,一種是根本無財產(chǎn)可供履行。被執(zhí)行人有償付能力,而拒不履行,人民法院可依法采取強制措施進行執(zhí)行。司法實踐中存在兩個極端的做法:一是對被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況不作深入細致的調(diào)查,一旦發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人對第三人有到期債權就立即適用代位執(zhí)行程序,這顯然于法不符。二是過于苛求被執(zhí)行人必須是沒有任何財產(chǎn)的情況下方可適用代位執(zhí)行程序,這也不利于申請執(zhí)行人利益的保護和法院更有效地開展執(zhí)行工作,與立法本意也不合。正確地理解和適用代位執(zhí)行程序,應當要立足于對被執(zhí)行人本身的財產(chǎn)采取執(zhí)行措施。所以,全面了解和掌握其財產(chǎn)狀況是必要的。如果被執(zhí)行人有其他財產(chǎn)可供執(zhí)行,就不應當將被執(zhí)行人的債僅作為執(zhí)行標的。如果被執(zhí)行人無財產(chǎn)可供執(zhí)行或其財產(chǎn)不足以清償債務,即可適用代位執(zhí)行程序,對其債權采取措施。 (三)必須是被執(zhí)行人對第三人享有到期債權  《適用意見》第300條和《執(zhí)行規(guī)定》第61條都規(guī)定對到期債權才能執(zhí)行。若要第三人立即向申請執(zhí)行人履行義務,該債權非得已屆清償期,否則不能。對未到期債權,被執(zhí)行人無履行請求權,申請執(zhí)行人也自然無從代位行使。關于債權是否到期應作具體分析,即有法定期限的以法定期限為準;有約定期限的以約定期限為準;既無法定期限也無約定期限的,原則上被執(zhí)行人可隨時要求第三人清償,與此相應,進入執(zhí)行程序后申請執(zhí)行人可隨時申請代位執(zhí)行。對于未到期債權,申請執(zhí)行人不得申請代位執(zhí)行,即便提出也應予以駁回,但第三人自愿提前履行的除外。然而,司法實踐中被執(zhí)行人對第三人享有未到期債權,若不及時采取措施,被執(zhí)行人就可能轉移該債權或?qū)⒃搨鶛嘣O定其他權利而影響法院生效判決的執(zhí)行。對此,世界其他一些國家和地區(qū)的立法都采用扣押方式對債權進行保全,屆期再改為代位執(zhí)行,以保護申請執(zhí)行人的債權利益。我們認為,為防止被執(zhí)行人私自處分未到期債僅從而妨礙申請執(zhí)行人的債權得到及時實現(xiàn),應擴大《適用意見》第105條規(guī)定的代位財產(chǎn)保全的適用對象范圍,允許申請執(zhí)行人就被執(zhí)行人的未到期債權申請代位保全,待債權到期后再改為代位執(zhí)行。因為代位保全只是裁定第三人(代位債務人)不得對被執(zhí)行人清償債務,畢竟不同于實際執(zhí)行第三人的財產(chǎn)。 (四)被執(zhí)行人怠于行使其對第三人享有的債權或雖行使債權但未達到目的  被執(zhí)行人具備行使權利條件而消極漠視,讓其債權處于呆滯狀態(tài),足以害及申請執(zhí)行人的債權。至于起自何因被執(zhí)行人怠于行使權利,是主觀上的過錯還是客觀上的障礙,則在所不問。即使被執(zhí)行人不怠于行使權利,但如行使的結果仍然不能改變或全部改變第三人擁有財產(chǎn)的狀況,也可適用代位執(zhí)行。只有這樣,才能防止被執(zhí)行人假行使請求權之名而行(與第三人通謀)轉移、隱匿、揮霍財產(chǎn)之實的法律規(guī)避現(xiàn)象的發(fā)生,以最大限度地保護債權人的利益,實現(xiàn)代位執(zhí)行制度的立法目的。

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